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当代物权法百科全书小辞典初稿4...

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共有关系,可以夹杂另类共有关系的,出现变更、变态、变种、变异和混合的共有关系是不奇怪的。比如说,业主共有关系是标准的共同共有关系之一,甚至于不用推定,大家也心知肚明。但这不等于这种共同共有关系永远不能变更、变态、变种、变异和混合。如将物业小区的共有设施改变用途,出租谋利,就有可能将原先的共同共有关系变更为按份共有关系,占面积大的业主多得收益的分成,否则就少得收益的分成。

    立法专家所称“传统民法”,非指民法通则(未作按份共有关系性质的推定),或者应当是暗指司法解释。但是,一个出台才10年不久的司法解释,还谈不上“传统”,只能算是一个“惯例”而已。中国台湾地区民法,沿用至今的是1929年5月至1930年12月在大陆陆续颁布的南京国民政府的《中华民国民法》,这才算是“传统民法”。台湾地区民法的共有,分为按份共有、公同共有(共同共有)和准共有三个门类。《中华民国民法》或者说台湾民法是参照德国、日本民法修订的,这些最传统的民法中未提“共同共有”或者“公同共有”,台湾就有。台湾民法第817条规定:“数人按其应有部分,对于一物有所有权者,为共有人。各共有人的应有部分不明者,推定为均等。”这一推定,倾向于共同共有(公同共有)。这一规定相当于中国物权法第104条的推定。

    本条款参照实行的是德国民法典第741条~758条的规定(按份共有),作为推定的第一优选项目。但是,德国民法典第742条紧接着第741条(按份共有)作出了重要的原则说明:“如无其他规定,应认为共有人享有同等的应有部分。”这实际上又承认了“共同共有”的存在。中国物权法第104条也有同样的推定:“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额,没有约定或者约定不明确的,按照出资额确定;不能确定出资额的,视为等额共有。”

    综上所述,结论如下:

    (1)民法通则司法解释第88条的解释,落脚点在“共同共有”的优选原则上,属于当时目的的效力。

    (2)物权法本条款的共有关系性质推定,落脚点在“按份共有”的优选原则上,属于后来目的的效力。

    (3)物权法第104条的共有关系性质推定,落脚点在“共同共有”的优选原则上,属于最终目的的效力。

    换句话说,本条款的共有关系性质推定,不是最终方案,需要对于“按份共有”的优选原则作出进一步的甄别、判断、鉴定与推定。其法律效力,仍然需要作进一步的考察与检验,否则,就会出现认识上的失误。

    相关法律:物权法第103条

    相关名词:共有关系性质推定共有关系性质第一层次初始化推定

    字数:3888字

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